公司注册的确权效力之营业权

公司注册的确权效力之营业权。此所谓营业权，是指公司合法地以公司的名义从事经营活动的权利。关于公司的营业权之取得，在采登记对抗主义的国家，由于上海公司注册不是登记事项生效的要件，而只是不登记不得对抗第三人而已。

换言之，在采登记对抗主义的国家，即使不进行设立登记，公司也可以成立，也可以具有营业权。如《瑞士债务法》779条的规定即是。一旦进行设立登记，则法律不仅继续肯其对抗力，也继续确认其营业权。

从这个意义上说，在采登记抗主义的国家，设立登记也具有对公司营业权的确权效力。在登记要件主互义的国家，则法律明确规定，公司唯有经设立登记以公司的名义从事经营活动。我国《公司注册管条例》第3条第二款规定：“未经注册上海公司机关登记的，不得墩公司名义从事经活动。”因此，在采登记要件主义的国家，获得营业权是设立登记的直接效力体现。

　　公司的名称是公司的重要标识，是公司之间进行区分的表面标志。所以，公司的名称是公司设立登记的重要事项之一。经设立登记而依法成立公司后，公司即获得其名称专用权。

我国《上海公司注册管理条例》第11条明确规定：“经上海公司注册机关核准记的公司名称受法律保护。”瑞士《债务法》第956条第一款定：“独资公司、商事合伙或者公司、合作社名称一经商事登记并在瑞士商事公报上公告，当事人即对该公司名称享有专有使用权。”

公司名称专用权具有两个方面的含义。其一是公司自主使用权，即公司有权以登记的公司名称对外进行经营活动，也有权以司的名称起诉或应诉。不仅如此，如果公司愿意，经登记机关准，公司还有权对外有偿转让公司的名称（但转让后，公司就不得再使用该名称）。

其二是排他使用权，即公司有权排斥任何第三人使用与经过登记的公司名称相同的名称。登记机关对与已登记的公司各相同或相似的名称，不得予以登记。

未经记而冒用或混同登记公司的名称的，构成对公司名称专用权的侵害，公司有权要求其承担相应侵权民尊责任。这里的排他性，从地域范围看，笔者主张，除被依法准许使用全国性名称因而以国范围为限以外，统一以省级区域范围作为公司名称专用权的他性限制范围。

关于公司名称专用权的性质，立法上均未见明确规定。从学者们的相关论述看，不外乎三种主张，即“人格权”说、“财产权说”和“折中说”。“人格权”说认为，公司名称权为人格之一种。

　　理由主要是：第一，公司名称权的作用在于投资人用以凸显自己营业的名称，以与其他公司相区分，因而公司名称权公民的姓名权无异，而姓名权被公认为人格权；第二，公司名专用权是权利人专有使用名称的权利，不属于财产权，是人身，但又不是基于身份而产生，故仅能够称为人格权。“财产”说认为，公司的名称专用权可以作为转让、继承的标的，人格权是不能转让、继承的。因此，公司名称专用权应当是财产权，其给付的标的为无体物，属于无体财产权的一种。

“折中说”认为，公司名称专用权同时兼容人格权和财产权，一方面具有人格权的排他效力，另一方面又具有财产权的创设效力，可以转让和继承。笔者较为赞同“折中说”。

确实，公司注册名称专用一方面具有相同于公民姓名权的人身权性质，只是该人身权的主体不是公民，而是另一法律主体——公司而已；另一方面，具较强的财产性，可以有偿转让，可以继承，可以为公司带来财c利益。